一、防治污染設(shè)施及“三同時”制度

在企業(yè)并購的環(huán)保盡調(diào)中，應(yīng)當(dāng)注意核查項目建設(shè)階段的防治污染設(shè)施。

《環(huán)境保護法》（主席令第9號）第四十一條規(guī)定，“建設(shè)項目中防治污染的設(shè)施，應(yīng)當(dāng)與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。防治污染的設(shè)施應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)批準的環(huán)境影響評價文件的要求，不得擅自拆除或者閑置。”

《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》（國務(wù)院令第682號）第十六條規(guī)定，“建設(shè)項目的初步設(shè)計，應(yīng)當(dāng)按照環(huán)境保護設(shè)計規(guī)范的要求，編制環(huán)境保護篇章，落實防治環(huán)境污染和生態(tài)破壞的措施以及環(huán)境保護設(shè)施投資概算。

建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將環(huán)境保護設(shè)施建設(shè)納入施工合同，保證環(huán)境保護設(shè)施建設(shè)進度和資金，并在項目建設(shè)過程中同時組織實施環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表及其審批部門審批決定中提出的環(huán)境保護對策措施。”

根據(jù)上述規(guī)定，對于建設(shè)階段的項目，應(yīng)當(dāng)重點核查以下方面：

1. 核查防治污染設(shè)施設(shè)計的相關(guān)材料。

在核查項目設(shè)計文件時，應(yīng)當(dāng)注意核查：企業(yè)是否單獨設(shè)計防治污染設(shè)施或在主體工程設(shè)計文件中體現(xiàn)防治污染設(shè)施，設(shè)計中是否包括環(huán)境保護設(shè)施投資概算，且該等防治污染設(shè)施、防治工藝是否符合經(jīng)批準的環(huán)評文件的要求，是否通過環(huán)保主管部門審批。

2. 核查環(huán)境保護設(shè)施建設(shè)是否納入施工合同。

3. 核查防治污染設(shè)施是否與主體工程同時施工、同時投產(chǎn)使用。

除了書面材料的核查外，還應(yīng)當(dāng)注意核查建設(shè)單位在實踐中，是否真實做到防治污染設(shè)施與主體工程同時施工、同時投產(chǎn)使用，是否存在擅自拆除或閑置防治污染設(shè)施，或?qū)嶋H使用的防治污染設(shè)施與經(jīng)審批的防治污染設(shè)施設(shè)計不符，或?qū)嶋H上未實施環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表及其審批部門審批決定中提出的環(huán)境保護對策措施等違法行為。鑒于上述實踐當(dāng)中的核查對專業(yè)性和技術(shù)性要求較高，收購方可以委托專業(yè)機構(gòu)協(xié)助核查，法律盡職調(diào)查需參考該等專業(yè)機構(gòu)的核查結(jié)果。

4. 如經(jīng)核查，目標(biāo)項目未建設(shè)配套的防治污染設(shè)施或該等污染防治設(shè)施不符合法律要求的，或污染防治設(shè)施及工藝需要提標(biāo)改造的，則需進一步核查防治污染設(shè)施新建和改建的成本。

5. 核查目標(biāo)企業(yè)及其主管和直接責(zé)任人員是否曾因違法違規(guī)遭受環(huán)保主管部門的行政處罰，是否因情節(jié)嚴重遭受刑事處罰。

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根據(jù)原《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》（國務(wù)院令[第253號]，已被修改）和原《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收管理辦法》（國家環(huán)境保護總局令第13號，已被修改），建設(shè)項目竣工后，審批該建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護行政主管部門將對該項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施進行竣工驗收。即，在原管理辦法的框架下，環(huán)保驗收是建設(shè)項目竣工驗收的必要組成部分。

2017年7月，國務(wù)院發(fā)布關(guān)于修改《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》的決定（國務(wù)院令第682號，將于2017.10.01起實施），取消了竣工環(huán)保驗收行政許可，將配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施的竣工驗收主體由環(huán)保行政主管部門調(diào)整為建設(shè)單位，環(huán)保部門僅對建設(shè)項目環(huán)保驗收及環(huán)保措施的落實情況做事后監(jiān)督檢查。

建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收范圍包括：1.與建設(shè)項目有關(guān)的各項環(huán)境保護設(shè)施，包括為防治污染和保護環(huán)境所建成或配備的工程、設(shè)備、裝置和監(jiān)測手段，各項生態(tài)保護設(shè)施；2.環(huán)境影響報告書（表）或者環(huán)境影響登記表和有關(guān)項目設(shè)計文件規(guī)定應(yīng)采取的其他各項環(huán)境保護措施。

根據(jù)上述行政法規(guī)的修改，在企業(yè)并購的環(huán)保盡調(diào)中，律師應(yīng)注意核查建設(shè)單位是否履行了竣工環(huán)保驗收的法定義務(wù)。

但根據(jù)新《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》，環(huán)保驗收依賴于建設(shè)單位自主驗收，如何確保建設(shè)單位嚴格按照環(huán)保行政主管部門規(guī)定的標(biāo)準和程序進行環(huán)保驗收，如何確保環(huán)保驗收報告的真實性，實踐中存在難點。

因此，建議收購方要求建設(shè)單位及交易對手就環(huán)保驗收標(biāo)準和程序的合法合規(guī)性、環(huán)保驗收結(jié)果的真實性作出陳述和保證，如違反該等陳述和保證給收購方造成損失，包括但不限于環(huán)境保護設(shè)施未通過環(huán)境保護行政主管部門的監(jiān)督檢查的，交易對手應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

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文章名稱：《開工建設(shè)階段，企業(yè)并購中的環(huán)保核查重點有哪些？》

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